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中小企业拆迁律师吴少博谈违章建筑区别对待
2016-12-05 13:49:29 来源：
违章建筑中涉及到很多原因跟形式，比如建筑年代久远的，在80年代我国有处理违章建筑的红头文件以及一些在行条例，都说明了要区别对待。有历史原因和没有历史原因分别要怎么样？对城市范围内的规划产生重大影响的怎么样？无重大影响的怎么样？对公共安全跟市容市貌产生重大影响的怎么样？没有影响怎么样？
在法庭上有很多当地政府、城管、规划部门以及镇政府，在进行答辩和举证的时候，都没有对城乡规划或城市规划的重大影响，或者说重大安全市容的重大影响进行举证，而是“一刀切”，只要没有建设工程规划许可证或者没有房产证都是违章建筑，临时建筑超过临时建筑使用期限。“一刀切”的都认为是违章建筑，我认为这是不对的。
在进行违章建筑认定处置以及最后的结果上，必须区别对待。我感觉在区别对待当中有几个理由是要给予充分重视的。
一个就是违章建筑建成原因？我发现有些台资企业，包括一些招商引资的企业，是因为政府允诺可以建设的。所以说这就是历史原因，建成的理由就在于此。建成的时间来看，有的建成时间比较久远，比如北京二三环以内的房屋建筑，本身建成的历史比较久远，建成原因是为了解决当时的居住人口面积困难问题。八、九十年代为了解决自身生活的要求建了一个厨房或卫生间。这个是不是要认为是违章建筑？我认为应该进行区别对待的，这些建筑对市容市貌产生了什么影响呢？对城市的重大规划又产生了什么影响？如果没有什么实质影响为什么要单纯的认定为违章建筑呢？这里有一个考量的标准，对公共或者第三方是否产生了利益影响。对公共安全、公共卫生、城市、城乡规划产生影响可以认定为违章建筑。
对第三人处于一种侵权或者障碍的状态，比如一些别墅区自建的棚子、地下室或露天阳台上搭的建筑物，这是对第三人产生的一种非合理非合法的影响，这个可以确定为违章建筑。但是像长久存在的北京大杂院，长久形成的卫生间或厨房能认为是违章建筑吗？这是立法的一个宗旨和目的吗？我认为都是不切实际的。
刚才我们讲的建成原因和时间都要进行考量，最重要的要考量我们前边多谈到的，拿出城市、城乡规划来，我要看我的建筑到底对你的城市城乡规划到底产生了哪些重大影响。因为我们现在认定违章建筑的法律依据散见于很多法律法规，包括物权法、城乡规划法和各地的城乡规划条例，还有以前的市容市貌相关条例当中都有对违章的认定，还要看法律认定的层级跟未解的问题。
所以我们认定违章建筑的时候要区别对待，还有一个问题就是城乡规划法中有明确规定。首先如果违建产生了要责令其改正，责令不改正后才能进行罚款，才能产生自行拆除，自行拆除不了才能强制拆除，这是一个法律的递进关系。除非产生了重大影响以后，如若不自拆进行强制拆除问题。如果没有产生前述问题，就不能随便强制拆除。
行政权也是有边界的，不能进行无限制的延伸以及无限制的夸大，特别是江浙沪地区，现在都是“一刀切”、“一边赶”，只要没有工程建设规划许可证全部为违章建筑，这种就是有违行政法、行政权力限制、行政合理性信赖和行政法比例原则等等相关行政法的基础性原则。
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